Должен ли учредитель получать зарплату. Можно ли не начислять зарплату директору. Что с трудовым договором
Очень часто начиная бизнес, основатель фирмы думает исключительно о выходе на безубыточность, получении прибыли и прочих макропоказателях. Для их достижения он готов отказаться от получения заработной платы, предполагая, что это сэкономит не только деньги фирмы, но и время бухгалтера, а еще попутно и налоговое бремя уменьшит. Логика в таком поведении, безусловно, есть. Зачем отвлекать и так небольшие ресурсы пока фирма еще не встала на ноги и получать небольшую зарплату? Ведь можно «раскрутиться» и получить свое в дальнейшем, причем, как в виде большой заработной платы, так и в виде дивидендов. Но соответствует ли такое решение законодательству? Давайте попробуем разобраться.
Кем является директор
Прежде чем перейти к вопросу невыплаты вознаграждения руководителю организации, нужно разобраться со статусом руководителя. Если речь идет о наемном менеджере, которого собственники бизнеса пригласили руководить компанией, то тут сомнений обычно не возникает. С позиций законодательства он такой же работник, как вахтер, уборщица, секретарь, бухгалтер и т д. А значит, он имеет право получать зарплату (да и вряд ли такой руководитель от нее откажется). Так что в этом случае вопрос о неначислении зарплаты обычно не возникает. А если и возникает, то решается просто: трудовой договор есть? Есть. Значит, надо платить зарплату.
А вот в ситуации, когда руководит организацией тот же человек, который является ее учредителем и собственником, все не так прозрачно и понятно. Дело в том, что вопрос о трудовом договоре с руководителем, который является единственным участником организации (т.е. фактически ее собственником) является предметом постоянных споров. Причем позиции контролирующих органов менялись как ветер в мае.
Так, после вступления в силу в 2002 году Трудового кодекса все специалисты сходились в том, что с руководителем надо заключать трудовой договор даже если этот руководитель — собственник организации. Однако спустя четыре года Роструд передумал. В письме от 28.12.06 № 2262-6-1 указал, что единственный учредитель не может быть работником организации в силу статьи 273 ТК РФ. Поэтому с таким директором заключать трудовой договор не нужно.
Данного подхода ведомства придерживались еще четыре года. А затем Минздравсоцразвития, которое является вышестоящим по отношению к Роструду, выпустило . Там чиновники указали, что с директором в любом случае заключается трудовой договор, даже если он является единственным учредителем организации*. Этот старый-новый вывод министерство обосновало тем, что только таким образом руководителю можно обеспечить социальные и трудовые гарантии. И до настоящего момента позиция чиновников по данному вопросу не менялась.
На фоне этой «министерской» нестабильности подход судебной власти не может не порадовать. Суды на всем протяжении существования Трудового кодекса не меняли своего подхода — с руководителем должен быть заключен трудовой договор (см., например, Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 09.11.10 по делу № А45-6721/2010 и Дальневосточного округа от 19.10.10 № Ф03-6886/2010).
МРОТ надо платить в любом случае
Итак, мы выяснили, что руководитель организации, независимо от того, является ли он наемным менеджером, или сам основал и владеет компанией, с точки зрения трудового законодательства является работником этой организации. Такого мнения придерживаются сегодня и суды, и контролирующие органы. Это означает, что вопрос о необходимости начисления руководителю заработной платы нам придется решать именно с позиций трудового законодательства.
Оно в данном случае неумолимо: раз есть трудовой договор, то работнику положена заработная плата (ст. 22 ТК РФ). При этом размер оплаты труда при полной выработке не может быть менее МРОТ. Максимальным размером оклад руководителя не ограничен (ст. 145 ТК РФ). И никаких исключений для руководителя — собственника возглавляемой фирмы Трудовой кодекс не делает. Поэтому начислять заработную плату действующему руководителю нужно в любом случае. В том числе в случаях, когда:
- директор издал распоряжение о неначислении ему заработной платы;
- компания еще не начала деятельность;
- компания приостановила деятельность на время;
- компанией получен убыток;
- нет денег на выплату зарплаты и т д. и т п.
Что грозит нарушителям
Самое интересное, что руководитель, решивший несмотря на требования ТК РФ все же не получать заработную плату, первым пострадает от такого решения. Дело в том, что невыплата заработной платы является нарушением трудового законодательства. А за это статья 5.27 КоАП РФ предусматривает наложение штрафа не только на организацию (30-50 тыс. руб.), но и на должностное лицо (1-5 тыс. руб.). Кроме того, при повторном нарушении суд по требованию трудовой инспекции может даже принять решение о дисквалификации руководителя!
Так что неполучение собственной зарплаты может весьма и весьма дорого обойтись не только фирме, но и непосредственно руководителю, отказавшемуся от зарплаты.
Как уменьшить зарплату
Итак, будем считать доказанным, что вообще не платить заработную плату руководителю нельзя. В то же время закон не запрещает установить ее на минимальном уровне, то есть в размере 1 МРОТ, который на сегодня составляет 4611 рублей. Но и такая сумма устраивает далеко не всех. В результате возникают вопросы — можно ли еще снизить заработную плату?
Внимательное изучение Трудового кодекса позволяет сделать вывод, что законные способы дальнейшего снижения заработка директора имеются. Правда, применять их можно далеко не всегда. Рассмотрим эти способы подробнее.
Первый способ — оплата времени простоя. Согласно статье 157 Трудового кодекса заработная плата во время простоя выплачивается не в полном размере, а исходя из двух третей заработной платы. Соответственно в тех случаях, когда директор не хочет получать заработную плату из-за того, что деятельность фактически не ведется, можно официально признать наличие простоя и сократить заработную плату на треть. При этом отдельных документов о простое оформлять не нужно — достаточно будет соответствующей записи в Табеле учета рабочего времени (коды РП (31) или НП (32) в зависимости от причины простоя). Впрочем, для усиления эффекта можно издать приказ об оплате времени простоя.
Второй способ уменьшить выплату директору — неполная выработка. Он предполагает введение для директора неполного рабочего времени. Такое возможно в двух формах: неполный рабочий день и неполная рабочая неделя (ст. 93 ТК РФ). Оформляется это дополнительным соглашением к трудовому договору. В соглашении указывается новый график работы сотрудника. Оплата при этом производится пропорционально отработанному времени и вполне может быть меньше МРОТ (ст. 93 и ч. 3 ст. 133 ТК РФ).
Однако и у этого способа есть недостатки. В частности, надо следить, чтобы директор не подписывал юридически значимые документы (договоры, доверенности, декларации, банковские документы, приказы, распоряжения и т п.) в те дни (при неполной рабочей неделе) или то время (при неполном рабочем дне), когда он не должен выполнять свои функции. В противном случае возможны проблемы как с контрагентами, которые могут попытаться доказать незаключенность договора, так и с контролирующими органами, которые будут настаивать на фиктивности условия о сокращенном рабочем времени.
* Заметим, что еще в середине 2009 года Минздравсоцразвития придерживалось противоположного мнения (см. письмо Минздравсоцразвития России от 18.08.09 № 22-2-3199).
Здравствуйте. Можно установить почасовую оплату, совсемне платить нельзя
Нужен трудовой договор
В отличие от ИП, ООО не отождествляется с физическими лицами - учредителем или директором. Руководитель организации, независимо от того, является он наёмным менеджером или сам владеет компанией, с точки зрения трудового законодательства считается работником этой организации. Таким же полноценным работником, как и любой другой, так как выполняет определённые должностные функции (управление организацией в её интересах).
Если заглянуть в Трудовой кодекс, то среди лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство, директор-учредитель не назван. Более того, в статье 16 сказано, что трудовые отношения возникают в результате избрания на должность. Таким образом, директору в любом случае необходимо оформить трудовой договор.
В компании, где единственный учредитель становится директором, трудовой договор будет подписан одним физическим лицом. Ничего страшного в этом нет, работодателем выступает организация - юридическое лицо и первая подпись будет за организацию, как учредителя, а вторая за себя, как за работника. Обратите внимание, суды придерживаются именно такой позиции. Заключение трудового договора точно не навредит и обезопасит вас от различных разногласий с проверяющими.
Аргументы чиновников Минфина о невозможности заключения договора с подписью одного лица являются очень спорными и не находят поддержки у арбитров. Рекомендуем вам придерживаться более безопасных позиций.
Если есть трудовой договор - положена зарплата
После заключения трудового договора от выплаты зарплаты директору - учредителю просто не отвертеться: в Трудовом кодексе чётко зафиксирована обязанность работодателя выплачивать зарплату. Более того, вам нужно следить, чтобы ежемесячная зарплата была не ниже минимального размера при полной выработке. Максимальная зарплата руководителя не ограничивается.
Федеральный МРОТ в 2016 году 6 204 рубля. В регионах, как правило, устанавливается повышенный МРОТ, и если на вашей территории он утверждён - стоит придерживаться его.
Начислять зарплату руководителю нужно в любом случае, даже когда нет денег на выплату зарплаты: вы получили убыток, приостановили деятельность или только открылись и ещё не начали работать. Но есть некоторые способы сохранить бюджет компании. Зарплату директору можно обоснованно установить меньше минимального размера, если заключить трудовой договор на неполное рабочее время. Тогда, если оклад будет определяться МРОТ, зарплата будет рассчитываться как ставка от МРОТ. Например, директор на полставки может получать 3 102 рубля (6 204 рублей * 0,5).
Если ваша организация не ведёт деятельность, директор может принять решение уйти в отпуск без содержания. Срок не ограничивается законодательством, его определяет сам руководитель. Пока длится отпуск без содержания отсутствие зарплаты является вполне законным. Как только у компании появятся контракты и обороты денежных средств, из отпуска без содержания директору нужно «вернуться».
Кстати, помимо зарплаты учредитель, который является директором, одновременно может получать и дивиденды. Контур.Эльба поможет вам начислить зарплату и дивиденды, рассчитает налоги и взносы, а также подготовит необходимую отчётность в контролирующие органы.
Если нет трудового договора и зарплаты
Первое время, когда организация только открывается, действительно может быть так, что трудовой договор ещё не заключён и нулевая отчётность в фонды обоснована тем, что вы могли ещё просто не успеть заключить трудовой договор. Но в случае длительного отсутствия работников в действующей организации у контролирующих органов могут возникнуть вопросы.
За уклонение от оформления трудового договора или его неправильное оформление организацию смогут наказать штрафом от 50 до 100 тысяч рублей, а директора от 10 до 20 тысяч рублей. Кроме того, введён повышенный штраф за повторное нарушение - от 100 до 200 тысяч на организацию, а директора могут дисквалифицировать на срок от года до трёх лет.
Рекомендуем использовать вам законные методы оптимизации своих затрат и не рисковать с отсутствием договоров с сотрудниками.
Если вы только сейчас выяснили необходимость трудового договора и ранее работали без него, задним числом заключать его все же не советуем. Это может повлечь дополнительные вопросы об отсутствии зарплаты и новые санкции.
Когда обсуждается зарплата директора, и принято решение о том, что он не будет ее получать, то, как правило, наиболее популярный вопрос касается уплаты взносов. Давайте посмотрим, как этот вопрос решить на практике.
А можно ли, в принципе, не платить зарплату директору?
Ситуация (до 01.01.2017 г.): ревизоры из фондов проверяют работающую компанию, где числится порядка 450 сотрудников. И все бы ничего, но выясняется, что в периоде проверки директор компании выполнял свои обязанности безвозмездно. Как такое может быть?Проверяющие задали вопросы представителям организации. И вынесли вердикт: незаконно. Результат: доначисление взносов из расчета МРОТ с учетом районного коэффициента.
Зачастую собственники бизнеса занимают в компании топовые должности. И, как правило, заработная плата их мало интересует. Они получают доход в виде дивидендов.
В свою очередь, законодательство не допускает такой вольности и в соответствии с положениями ст. 133 ТК РФ работодатель обязан оплачивать труд работника в размере, не меньшем установленного МРОТ. Не отстает и административное право - ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ - грозит штрафом работодателю, нарушившему закон в размере 50 тыс. руб. (не так уж и мало!).
Как посчитать взносы, если нет зарплаты
Поскольку функции по администрированию страховых взносов (за исключением обязательных взносов плательщиков от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, оставшихся в ведении ФСС) и арбитражная практика пока не сложилась, мы рассмотрим решения судов до 01.01.2017 г.Итак, как уже было сказано выше, ревизоры установили, что в проверяемом периоде заработная плата директору не выплачивалась, а трудовой договор не заключался. Спор дошел до суда (Постановление АС СКО от 18.01.2016 №А63-3315/2015).
А судьи приняли сторону компании. Они указали, что отсутствие трудового договора свидетельствует о том, что у общества не было оснований для формирования базы для начисления страховых взносов (ч. 1 ст. 7 Федерального закона от 24.07.2009 №212-ФЗ (далее - Закон №212-ФЗ)).
Аргументы ревизоров из фондов судьи сочли необоснованными и ошибочными, поскольку закон №212-ФЗ не содержит ни одной статьи и ни одного положения, где говорилось бы о том, что специалисты фондов при отсутствии у плательщика взносов базы для начисления, имеют право делать это самостоятельно расчетным путем исходя из МРОТ.
Аналогичное решение принимал и АС УО в Постановлении от 20.08.2015 №Ф09-5642/15.
Что же теперь налоговики?
Итак, мы знаем, что с 01.01.2017 г. почти всеми социальными взносами занимается ФНС и ее территориальные подразделения на местах. И у них-то как раз есть право применять расчетный метод. Только следует помнить, что право это несколько ограничено.Для применения расчетного метода предусмотрено несколько случаев, а именно:
- отказ допустить к осмотру помещения и территории проверяемого лица;
- непредставление им документов дольше двух месяцев;
- отсутствие учета доходов и расходов, объекта налогообложения или ведение учета с нарушениями.
Не признает арбитраж и расчет налога от МРОТ (Постановления ФАС МО от 26.08.2010 №КА-А41/9873-10, СЗО от 19.06.2009 №А56-32491/2008, УО от 10.03.2009 №Ф09-1039/09-С2). Эти показатели не относятся к полученному доходу, то есть к базе по НДФЛ (п. 1 ст. 210 НК РФ).
Подобные примеры существовали и по ЕСН в периоде действия главы 24 НК РФ. Суды отклоняли аналогичные претензии в отношении ЕСН и страховых взносов в ПФР (Постановления ФАС МО от 26.08.2010 №КА-А41/9873-10, ЗСО от 30.10.2008 №Ф04-6627/2008(15063-А45-25), ДО от 04.10.2006 №Ф03-А51/06-2/3285, ВСО от 17.01.2008 №А19-7573/07-50-Ф02-9744/07).
Конечно, учитывая современные реалии в части жесточайшего налогового прессинга, оказываемого на бизнес, сложно предсказать, как будет складываться новая арбитражная практика по страховым взносам с новым их администратором по данному вопросу. Но будем надеяться, что аналогично предыдущему опыту. А время покажет.
Какие еще есть риски
Однако и ранее не было все так радужно, как может показаться. Не все суды принимали решения в пользу плательщиков взносов. Были и в пользу фондов. Давайте посмотрим, в каких случаях возникает риск.1. Существует риск переквалификации части дивидендов из расчета МРОТ за месяц в зарплату, облагаемую страховыми взносами. Так произошло в отношении вознаграждения, которое директор платил себе. Несмотря на то, что эта выплата также не относилась к трудовым отношениям или гражданско-правовым договорам, суд счел доначисления страховых взносов правомерным (Постановление 13 ААС от 04.03.2013 №А21-8666/2012).
В качестве примера можно привести и Постановление ФАС СЗО от 26.09.2011 №А21-3113/2010, в котором суд указал, что компания не доказала факт выплаты именно дивидендов, а не простого вознаграждения единственному учредителю-директору. Далее суд отметил, что отношения, возникающие в результате избрания или назначения на должность, характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора (ст. 16 ТК РФ). В ситуациях, когда работник и работодатель является одним лицом, применяются общие положения ТК РФ. На этом основании суд сделал вывод, что работник (а именно - учредитель), состоящий с обществом в трудовых отношениях, имеет право на обязательное пенсионное страхование, а общество - обязанность платить страховые взносы в отношении него.
2. Налоговики могут счесть, что у компании в подобной ситуации возникает экономическая выгода (ст. 41 НК РФ), поскольку она получает работы или услуги на безвозмездной основе. Это может привести к доначислениям по налогу на прибыль (п. 8 ст. 250 НК РФ). Однако в случае возникновения спора суды квалифицируют отношения сторон как безвозмездные при наличии следующих признаков (ст. 39 НК РФ, ст. 423, 572 ГК РФ):
- предоставление товаров, работ или услуг по безвозмездному договору осуществляет только одна из сторон, при этом у второй стороны отсутствуют встречные обязательства;
- в договоре либо нормативно-правовом акте содержится прямое и однозначное указание на безвозмездный характер отношений.
3. Еще один риск заключается в вопросе проверяющих: «Если директор не получает зарплату, то на какие средства он живет?».
При таких подозрениях налоговики тщательно проверяют расходы бескорыстного директора. В первую очередь их интересуют дорогостоящие активы, которые подлежат государственной регистрации: недвижимость, автомобили, собственный бизнес.
Причем проверять будут не только директора, но и его ближайших родственников. Далее, скорее всего, пойдут ценные бумаги, вклады, дорогостоящие поездки и обучение, а также прочие активы, которые можно отследить.
Таким образом, руководитель организации, не получающий заработную плату в своей компании, должен быть готов ответить на вопросы об источниках таких приобретений. Особенно, если они были сделаны после начала бесплатной работы.
Оправданий может быть множество: совместительство в другой компании, доходы других членов семьи, кредиты и займы, накопления и иные варианты. Если в ходе первого опроса, проведенного неожиданно, руководитель не сможет дать внятных пояснений, это только подтвердит подозрения проверяющих.
Довольно часто в недавно созданной организации ООО возникает ситуация, когда единственный учредитель является также и генеральным директором, т.к. по закону любое ООО обязано иметь исполнительный орган управления. Обычно в такой фирме еще нет ни оборотов, ни сотрудников, нет ничего кроме одного человека, и хочется сэкономить на налогах по зарплате. Возникает логичный вопрос – стоит ли начислять заработную плату генеральному директору (далее – З/П), т.е. самому себе? В этой статье давайте попробуем разобраться в этом вопросе, спор по которому у налоговиков идет уже второй десяток лет. Также разберем нюансы, в каких случаях налоги с З/П можно обоснованно занизить.
Кто есть гендиректор?
Для начала нужно разобраться со статусом руководителя. Есть 2 варианта: 1) гендиректор - наемный менеджер и 2) гендиректор, который является как руководителем, так и учредителем. В первом случае гендиректор и учредитель – это 2 разных человека. Гендиректор является наемным менеджером, и если с ним заключен официальный трудовой договор, то по Трудовому Кодексу (ст. 22 ТК РФ) он является таким же работником, как и остальные в данной организации, будь то кадровик или бухгалтер. Размер З/П при полной занятости должен быть не меньше минимальной З/П, установленной в каждом отдельном регионе. Например, в Москве на сегодняшний день минимальный размер З/П составляет 16500 рублей (согласно дополнительному соглашению между правительством Москвы, Московским объединением профсоюзов и Московским объединением работодателей от 26.05.15 № 77-783-1). Максимальный размер оплаты труда не ограничен (ст. 145 ТК РФ). Тут все просто: если с гендиректором заключен трудовой договор, то согласно ТК РФ З/П выплачивать нужно в любом случае. Кстати если в ООО несколько учредителей (двое или больше), то в этом случае вопросов обычно тоже не возникает – З/П гендиректору платить нужно по официальному трудовому договору.
А в ситуации, когда гендиректор является еще и единственным учредителем компании все намного сложнее. И это являлось предметом разговоров не один раз.
История событий и позиций
Все началось в 2002 году, когда в ТК РФ было четко написано брать обязательство заключения письменного трудового договора со всеми работниками без исключений, которые работают в компании.
Затем в 2006 году Роструд высказал обратное мнение. В силу ст. 273 ТК РФ единственный учредитель не может быть признан работником своей компании, впоследствии к этой точке зрения присоединилось и Минздравсоцразвития. Письмо от 28.12.2006 № 2262-6-1 гласит, что особенности регулирования труда руководителя организации предусмотрены в гл. 43 ТК РФ. В соответствии со ст. 273 ТК РФ положения указанной главы не распространяются на руководителя организации в случае, если он является единственным участником (учредителем) организации. В том числе положения статьи 275 ТК РФ о заключении трудового договора с руководителем организации.
Далее в 2010 году министерство опять передумало и в письме от 08.06.10 № 428н заявило: с директором в любом случае заключается трудовой договор, даже если он является единственным учредителем организации. Свой новый подход Минздравсоцразвития обосновывало тем, что только таким образом руководителю можно обеспечить социальные и трудовые гарантии.
И опять мнение поменялось. В письме от 06.03.13 № 177-6-1 Роструд написал о том, что договор заключать не нужно, и это обозначено в ст.273 ТК РФ, т.к. нельзя заключить договор с сами собой.
Но заключительный аккорд в этой истории сделал Минфин России, где в письме от 19.02.15 № 03-11-06/2/7790 указал, что трудовой договор с руководителем-учредителем заключать не нужно. Опять идет ссылка на ст. 273 ТК РФ, в которой указано о невозможности заключения договора с самим собой. А если нет трудового договора, то нет основания платить зарплату гендиректору.
Платить или не платить?
На этом и остановились на сегодняшний день, но окончательно ли поставлена точка? Как все же поступить – заключать или не заключать договор? На наш взгляд во избежание лишних неприятностей лучше всего принять гендиректора на работу, назначив ему минимальный размер оплаты труда или отправив его в отпуск, о чем речь пойдет далее. Почему так?
Не смотря на обнадеживающее письмо Минфина России от 19.02.15 № 03-11-06/2/7790 и последней позиции Роструда в письме от 06.03.13 № 177-6-1 о ненужности заключения договора с гендиректором, стоит понимать, что письма Минфина, как и Роструда, дают лишь рекомендательный, поясняющий характер. Есть ТК РФ и есть НК РФ, которыми нужно руководствоваться. В настоящее время проверку на соответствии трудового законодательства проводит Роструд, и вроде бы сегодня штрафов со стороны Роструда быть должно. Однако мнение Роструда может измениться в будущем. Судебная практика исходит из обязательного заключения договора, хоть ее на сегодняшний день мало. Исходя из всего этого собственнику и одновременно гендиректору стоит быть осмотрительным: предупрежден - значит вооружен! Рискует он тем, что при отсутствии трудового договора придется доказывать, тратить время, нервы, а налоговая пусть и не оштрафует, но доначислит все не заплаченные налоги.
Далее давайте поговорим о случае, когда вы решили все же заключить договор с гендиректором (ст. 16 ТК РФ) с целью снижения риска и сложностей. Если есть договор, то нужно платить зарплату. Далее приведем способы обоснованного занижения налогов при уплате З/П генеральному директору. Все они официальные и абсолютно рабочие.
Законные способы снижения начисляемой З/П генеральному директору
Как мы выяснили, если оформлять гендиректора по трудовому законодательству, то ему надо начислять зарплату. И в этом случае гендиректор – это один из работников организации наравне со всеми. Согласно ст. 133 ТК РФ месячная зарплата работника, полностью отработавшего за этот период норму рабочего времени и выполнившего нормы труда (трудовые обязанности), не может быть ниже минимального размера оплаты труда, установленного в регионе.
Способ №1 – отпуск без сохранения заработной платы . Генеральный директор сам на себя издает приказ о не начислении ему зарплаты без содержания в связи с семейными обстоятельствами, также необходимо заявление. «Семейные обстоятельства» могут быть различны, например, жена родила ребенка. Этот способ содержит некоторые риски, связанные с недовольными возгласами контролирующих органов: «А как гендиректор может в отпуске осуществлять свои функции и подписывать документы?». Но в законодательстве РФ четко не написано, что полномочия руководителя прекращаются в отпускной период. Согласно уставу организации, гендиректор – это исполнительный орган, который является представителем организации и представляет ее интересы в отношении третьих лиц, подписывает документы и доверенности, в том числе находясь в отпуске. На нашей практике этот способ применяют чаще всего.
Способ №2 – оплата времени простоя. Простой возникает когда деятельность фирмы не ведется или она приостановила деятельность на время, например, компания подбирает помещение под офис или делает в нем ремонт. Исходя из ст. 157 ТК РФ труд во время простоя оплачивается не в полном размере, а исходя из двух третьих зарплаты. Вины гендиректора в простое нет, и таким образом можно сократить его З/П на треть. Желательно издать приказ об оплате времени простоя, отдельных документов оформлять не нужно.
Способ №3 – неполная выработка . Чтобы уменьшить з/п гендиректору, нужно заключить трудовой договор на неполное рабочее время, на полставки, т.е. 0,5 от минимальной заработной платы. Неполная рабочая неделя и неполный рабочий день регламентируются в ст. 93 ТК РФ. В этом случае гендиректор будет работать 4 часа вместо 8 часов в день, 20 вместо 40 часов в неделю. При неполной выработке директор (допустим в г.Москва) на полставки будет получать З/П = (0,5* 16500) = 8250 руб. в месяц. Необходимо оформить дополнительное соглашение к трудовому договору, в котором утверждается новый график работы. Этот способ неудобен тем, что гендиректору нужно будет следить за своим рабочим временем и не подписывать документы во внерабочее время, дабы не стать объектом для контроля налоговых органов.
Способ №4 – дивиденды вместо зарплаты . Метод, который часто практикуется заключается в том, что вы выплачиваете себе вместо зарплаты дивиденды из прибыли. Но если вы только начинаете, то у вас нет прибыли, с которой нужно выплачивать дивиденды, поэтому этот метод подходит тем, у кого более-менее есть какой-то оборот. Если принято решение работать по этому способу, то необходимо соблюдать основные требования: выплаты должны производиться не чаще 1 раза в квартал, за счет чистой прибыли после уплаты всех налогов, на основании решения собственника бизнеса. Этот способ хорош, но нужно следить, чтобы не выплачивать дивиденды каждый месяц, иначе любая проверка контролирующих органов может увидеть здесь зарплату и могут доначислить страховые взносы.
Если в начале деятельности организации вся прибыль направляется в ее развитие, то дивиденды можно не платить.
Подытожим. Если вы являетесь гендиректором и единственным учредителем в собственном ООО, то возможны 2 варианта. Первый – вы официально принимаете себя на работу, т.е. заключаете трудовой договор (ст. 16, 22 ТК РФ), и выплачиваете себе зарплату согласно ст. 133 ТК РФ. Для того, чтобы уменьшить страховые взносы, вы можете пойти одним из четырех способов, которые описаны выше: назначить себе отпуск без сохранения З/П, использовать время простоя, заключить дополнительное соглашение на неполный рабочий день или выплачивать дивиденды вместо зарплаты. Все эти способы используются часто и не вызывают подозрений у контролирующих органов, если все делать правильно. Второй вариант более рискованный – вы не платите себе зарплату и в ходе проверки ссылаетесь на ст. 273 ТК РФ, в которой указана невозможность заключения договора с самим собой. Также не забываем про письмо Минфина России от 19.02.15 № 03-11-06/2/7790 и Роструда от 06.03.13 № 177-6-1. Этот способ более рискованный, т.к. судебная практика по-разному интерпретирует ст. 273 ТК РФ. Также не стоит забывать, что письма и разъяснения Минфина России носят лишь рекомендательный характер и не являются законом. Поэтому вы должны понимать, что сознательно идете на риск в будущем, экономя на страховых взносах и не платя зарплату гендиректору в настоящем. Сегодня это работает. Но кто знает, как поменяются настроения чиновников через год…
Может ли генеральный директор ООО (один из учредителей) исполнять свои обязанности без оплаты труда?
Так как в данном случае генеральный директор не является единственным учредителем, с ним должен быть заключен трудовой договор и общество обязано выплачивать ему зарплату. Договор от имени организации подписывает один из учредителей по поручению других собственников. Организация должна начислять сотрудникам зарплату каждый месяц, а выдавать – не реже чем раз в полмесяца (ст. 136 ТК РФ). Никаких исключений для работающих учредителей Трудовой кодекс РФ не предусматривает. Если работнику установлен неполный рабочий день, неделя или смена, то оплата его труда производится пропорционально отработанному времени или выполненному объему работ (ст. 93 ТК РФ), а значит, вполне может быть ниже МРОТ. Таким образом, если вы установите директору рабочее время, скажем, один-два часа в день, сумма месячного заработка у него выйдет небольшая. Не забывайте, что при этом в табеле учета рабочего времени нужно ставить не «восьмерки», а соответствующее количество часов ежедневной работы.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух
Зарплата – это вознаграждение за труд (ст. 129 ТК РФ). Поэтому начислять зарплату учредителям можно только в том случае, если они состоят с организацией в трудовых отношениях. Такие отношения закрепляются трудовым договором, одним из существенных условий которого является размер зарплаты (ст. 57 ТК РФ).
Документы для начисления зарплаты
Основанием для начисления зарплаты учредителю являются те же документы, которые применяются в отношении других сотрудников:
- Положение об оплате труда;
- штатное расписание;
- приказы руководителя о назначении на должность;
- табели учета рабочего времени;
- наряды на сдельную работу;
- расчетно-платежные ведомости.
Периодичность выплаты
Организация должна начислять сотрудникам зарплату каждый месяц, а выдавать – не реже чем раз в полмесяца (ст. 136 ТК РФ). Никаких исключений для работающих учредителей Трудовой кодекс РФ не предусматривает.
Бухучет
В бухучете зарплату учредителей, с которыми заключены трудовые договоры, относите на расходы по обычным видам деятельности (п. и ПБУ 10/99). Конкретную определяйте в зависимости от того, какую работу учредитель выполняет. Например, если учредитель берет на себя административно-управленческие функции, начисленную ему зарплату отражайте на счете 26 «Общехозяйственные расходы».
НДФЛ и страховые взносы
Независимо от того, какую систему налогообложения применяет организация, с зарплаты работающего учредителя рассчитайте:
- НДФЛ (п. 1 ст. 210 НК РФ);
- взносы на обязательное пенсионное (социальное, медицинское) страхование (ч. 1 ст. 7 Закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ);
- взносы на страхование от несчастных случаев и профзаболеваний (п. 1 ст. 20.1 Закона от 24 июля 1998 г. № 125-ФЗ).
Статья: Нужно ли начислять зарплату единственному учредителю (участнику, акционеру), который одновременно является генеральным директором компании?
Нет, не нужно, но и не возбраняется. Если должность руководителя организации занимает ее единственный учредитель (участник, акционер), трудовой договор с ним не заключается. А значит, начислять зарплату ему не нужно.
Если организация все же заключит трудовой договор с генеральным директором, являющимся единственным учредителем (участником, акционером), то у нее возникнет обязанность начислять зарплату (ст. , ТК РФ).
Статья: Рискованно оставлять директора без зарплаты
Веду учет в небольшой организации с единственным учредителем. Он назначил директором сына. Трудовой договор с ним не заключал. Так как компания пока приносит убытки, учредитель с согласия директора решил не начислять ему зарплату. Вправе ли мы так поступить? Если нет, то чем нарушение может грозить компании?
Компания не вправе оставить директора без зарплаты. Даже если он сам готов на это пойти.
Учредитель избрал директора и зафиксировал это в своем решении. Директор исполняет свои обязанности, хотя у него и нет трудового договора. В этом случае контракт считается заключенным, а у работодателя появляется обязанность выдавать зарплату (ч. 2 ст. 67 ТК РФ). Временные финансовые трудности компании ничего не меняют.
За просрочку зарплаты сотруднику положены проценты (ст. 236 ТК РФ). Директор их требовать не станет. Но, если придет проверка из трудовой инспекции, ревизоры оштрафуют компанию на сумму до 50 тыс. рублей (ст. 5.27 КоАП РФ).
Чтобы избежать штрафов, можно взять с директора заявление на отпуск за свой счет. Но руководитель должен выдать другому работнику или учредителю доверенность на подписание всех документов. Либо назначить временно исполняющего обязанности директора.
Статья: Может ли генеральный директор работать без зарплаты?
Сам себе директор
Владимир Н. совместно со своим компаньоном являлись учредителями Общества с ограниченной ответственностью «М…», которое занималось выпуском полиграфической продукции. Владимир взял на себя функции руководителя организации, а его компаньон – обязанности главного бухгалтера. Штат компании был невелик: кроме руководителя и главбуха – 10 работников, занятых на производстве.
Однажды в офис ООО «М…» пришел проверяющий из Гострудинспекции. Просматривая документы фирмы, инспектор не нашел среди них трудового договора с руководителем организации. В то же время присутствовал приказ, изданный и подписанный Владимиром Н., о том, что он вступает в должность генерального директора. Но приказ не содержал никаких данных о зарплате руководителя. Владимир объяснил, что зарплату он себе не начисляет, поскольку является учредителем компании, а не наемным работником. Однако это объяснение не удовлетворило проверяющего. Инспектор вынес предписание, в котором обязал фирму заключить трудовой договор с генеральным директором, где отразить размер его заработной платы и другие необходимые условия в соответствии со статьей 57 Трудового кодекса.
Какую зарплату установить гендиректору
Многим руководителям кажется абсурдным, что генеральному директору из числа учредителей положена зарплата. Ведь он как владелец бизнеса получает дивиденды с прибыли от деятельности организации, которые и являются его основным доходом. Тем не менее директор выполняет трудовую функцию. А значит, нужно заключить с ним трудовой договор и на его основании выплачивать сотруднику заработную плату. Договор от имени организации подписывает один из учредителей по поручению других собственников (разъяснение по этому поводу дано в письме Роструда от 19 декабря 2007 г. № 5205-6-0). В рассматриваемой ситуации от имени компании будет действовать компаньон Владимира.*
Но с зарплаты директора нужно отчислять налоги, размер которых зависит от суммы заработка. Поэтому у Владимира возник вопрос: можно ли избежать переплат и назначить гендиректору-учредителю зарплату в минимальном размере? И как на законных основаниях установить зарплату ниже МРОТ?*
Если работнику установлен неполный рабочий день, неделя или смена, то оплата его труда производится пропорционально отработанному времени или выполненному объему работ (ст. 93 ТК РФ), а значит, вполне может быть ниже МРОТ. Таким образом, если вы установите директору рабочее время, скажем, один-два часа в день, сумма месячного заработка у него выйдет небольшая. Не забывайте, что при этом в табеле учета рабочего времени нужно ставить не «восьмерки», а соответствующее количество часов ежедневной работы.
Нужен ли трудовой договор единственному учредителю
Зачастую на практике руководителем компании является ее единственный учредитель. Обязателен ли для него трудовой договор и должен ли он сам себе выплачивать зарплату? По этому вопросу в кадровом сообществе существует две противоположные точки зрения.
Первую точку зрения разделяют чиновники, а в поддержку второй сложилась арбитражная практика (реквизиты решений см. на стр. 101). Какой из этих двух позиций придерживаться – решать вам. Но учитывая спорность вопроса, будьте готовы доказывать проверяющим из Гострудинспекции или налоговых органов обоснованность принятого вами решения.
Если общество с ограниченной ответственностью состоит из одного участника, он сам выполняет функции общего собрания участников общества, в том числе и назначает генерального директора (ст. 39 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Загрузка...
